Назначение и оспаривание экспертиз

Главным доказательством стороны обвинения нередко оказывается заключение эксперта: оно определяет размер ущерба, тяжесть вреда здоровью, вид и массу наркотического средства, принадлежность подписи, причину пожара. Оспорить его после окончания следствия гораздо труднее, чем повлиять на экспертизу в момент назначения. Поэтому защитник включается ещё на этапе постановления следователя: знакомится с ним, ставит свои вопросы, заявляет отвод эксперту или просит передать исследование в другое учреждение. Если заключение уже готово, защита получает рецензию специалиста, допрашивает эксперта и добивается дополнительной или повторной экспертизы.

Глава 27 УПК закрепляет права подозреваемого, обвиняемого и защитника, когда экспертизу назначают и проводят. Пленум Верховного Суда дал разъяснения о судебной экспертизе в постановлении от 21 декабря 2010 года № 28. Работа государственных экспертных учреждений урегулирована законом «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Далее редакция по шагам показывает, как адвокат работает с экспертизой, и называет самые частые ошибки следствия.

Какие права есть у защиты при назначении экспертизы

До начала экспертизы следователь должен ознакомить с постановлением о её назначении подозреваемого, обвиняемого и защитника. В реальности такое правило нарушается нередко: постановление показывают уже вместе с готовым заключением. Пленум Верховного Суда указал, что такое ознакомление должно быть проведено до производства экспертизы, а если это невозможно по объективным причинам, то следователь должен объяснить причины в протоколе.

После ознакомления сторона защиты вправе:

• отвести эксперта либо ходатайствовать, чтобы экспертизу провели в ином учреждении;
• ходатайствовать о том, чтобы экспертами стали названные ею лица;
• предложить дополнительные вопросы эксперту;
• находиться при проведении экспертизы, если следователь дал на то разрешение, и давать эксперту пояснения;
• ознакомиться с заключением или сообщением о невозможности его дать.

Каждое ходатайство подаётся письменно и рассматривается следователем с вынесением постановления. Жалобу на отказ вправе подать руководителю следственного органа, прокурору либо в суд. Если следователь и откажет, поданное ходатайство всё равно хранится в деле, и позже в суде на него ссылаются как на довод о неполноте исследования.

Когда экспертиза обязательна

УПК перечисляет случаи, когда назначение экспертизы обязательно: определение причины смерти, характера и степени вреда здоровью, физического либо психического состояния подозреваемого при сомнениях в его вменяемости, а также возраста, когда он важен для дела, но подтверждающих документов нет. Если следователь не назначил обязательную экспертизу, это существенное нарушение, которое защита использует на любой стадии.

Вопросы эксперту: как их формулирует защита

Следователь, как правило, формулирует вопросы с расчётом на подтверждение версии обвинения. Защита ставит вопросы, которые проверяют альтернативную версию или границы выводов. Например, при экспертизе ущерба важно спросить не только о стоимости имущества, но и о методике оценки, дате, на которую проводится оценка, учёте износа. При медицинской экспертизе спрашивают о механизме образования повреждений, возможности их получения при падении, давности.

Круг вопросов ограничен специальными знаниями эксперта, и выходить за него нельзя. Нельзя спрашивать эксперта, виновен ли обвиняемый, был ли умысел, законны ли действия. Такие вопросы следователь вправе отклонить, а эксперт не вправе на них отвечать. Пленум Верховного Суда прямо указывает, что правовые вопросы решают следователь и суд.

Хорошо сформулированный вопрос узкий и проверяемый. Плохо сформулированный допускает ответ «в пределах компетенции установить невозможно». Защитник часто привлекает специалиста ещё на этом этапе, чтобы правильно описать методику, объекты исследования и формулировки.

Рецензия, специалист и допрос эксперта

Если заключение уже составлено, защита проверяет его на соответствие закону и научной методике. С этой целью приглашают специалиста, и он оформляет письменное заключение. УПК признаёт заключение и показания специалиста отдельным видом доказательств. В обиходе такое заключение называют рецензией.

Специалист выясняет, выдержана ли методика, насколько полно изучены объекты, достаточно ли обоснованы выводы и не противоречат ли им данные исследовательской части. Рецензия экспертизу не заменяет и сама по себе её не опровергает, но даёт повод заявить ходатайство о повторной экспертизе либо о допросе эксперта.

Цель допроса эксперта — получить разъяснения по составленному им заключению. Следователь или суд вызывает эксперта по ходатайству стороны. Защитник готовит вопросы заранее: о квалификации, о методике, о причинах выбора одного метода вместо другого, о том, какие объекты исследовались, а какие нет. Об обстоятельствах, ставших известными эксперту за рамками экспертизы, его не допрашивают.

Типичные дефекты заключений

На практике защита чаще всего находит такие недостатки:

• экспертом не получено предупреждение об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение, либо подписку он дал уже после исследования;
• исследованы объекты, которые не указаны в постановлении, или нарушена цепочка их передачи;
• использована методика, которая для объектов такого вида не годится;
• выводы не вытекают из исследовательской части или носят лишь вероятностный характер, хотя в обвинительном заключении они изложены как категоричные;
• эксперт не обладает необходимой квалификацией или специальностью.

Дополнительная и повторная экспертиза

В УПК предусмотрены два разных вида новых экспертиз. Дополнительную назначают, когда заключение неясно или неполно, а ещё когда возникли новые вопросы по обстоятельствам, которые уже исследовались. Проводить её может как прежний, так и другой эксперт. Повторную назначают, когда обоснованность заключения вызывает сомнения либо выводы противоречивы. Её поручают другому эксперту.

Ходатайство о повторной экспертизе защита подаёт с приложенной рецензией специалиста и ссылкой на конкретные нарушения. Расплывчатая формулировка «защита не согласна с выводами» результата не даст. Нужно показать, какое положение методики нарушено, какой объект не исследован, какой вывод противоречит исследовательской части.

Защитник также просит провести повторную экспертизу в другом учреждении, особенно если первую выполняло подразделение того же ведомства, которое ведёт расследование. Право выбора учреждения принадлежит следователю, но мотивированное ходатайство защиты повышает шанс на изменение решения.

Экспертизу может провести не только государственное учреждение, но и негосударственная организация или частное лицо, обладающее специальными знаниями. Защита вправе предложить конкретного эксперта, приложив сведения о его образовании, стаже по специальности и согласии провести исследование. Следователь оценивает кандидатуру и выносит постановление. Если эксперт защиты отклонён, причины отказа должны быть указаны, и их тоже можно обжаловать.

Сроки и порядок работы по экспертизе

Срок экспертизы определяет следователь и экспертное учреждение. В сложных делах, например по экономическим или компьютерным экспертизам, исследование длится месяцами. Защите важно не пропустить три момента: ознакомление с постановлением, ознакомление с заключением и окончание следствия, после которого заявлять ходатайства становится сложнее.

Когда расследование закончено и идёт ознакомление с материалами дела, защитник заново сверяет все экспертизы и подаёт ходатайства о дополнительных и повторных исследованиях. При отказе следователя аналогичные ходатайства подают уже повторно в суде. Экспертизу может назначить и сам суд, в частности по ходатайству защиты.

Когда защита полагает, что заключение получено с нарушением закона, она подаёт ходатайство признать его недопустимым доказательством. Суду такие ходатайства заявляют на предварительном слушании либо уже во время судебного следствия. Опираться на недопустимое доказательство при построении обвинения нельзя.

Последовательность действий адвоката

1. Запросить постановление о назначении экспертизы и внимательно его изучить.
2. Подать ходатайство с дополнительными вопросами, отводом или о выборе учреждения.
3. Обжаловать отказ, если ходатайство отклонено.
4. Проанализировать заключение и пригласить специалиста для рецензии.
5. Подать ходатайство о допросе эксперта, о дополнительной либо повторной экспертизе.
6. Повторить ходатайства в суде, если на следствии они не удовлетворены.

Документы, которые нужны защитнику

Для работы с экспертизой защитнику нужны копии постановления о назначении, протокола ознакомления с ним, заключения эксперта с приложениями, протокола ознакомления с заключением. Если экспертиза касалась вещественных доказательств, полезно иметь протоколы осмотра и изъятия, чтобы проверить, совпадают ли описания объектов.

Специалисту передаются копии заключения и материалов, на основе которых оно составлено. Специалист не вправе исследовать подлинные вещественные доказательства без разрешения следователя или суда, поэтому рецензия делается по документам. При постановке задачи специалисту такое ограничение необходимо принимать во внимание.

Доверителю стоит собрать сведения, которые могут пригодиться для альтернативных вопросов: медицинские документы о собственных заболеваниях, если речь о повреждениях, документы о покупке имущества, если речь об оценке ущерба, переписку и файлы, если речь о компьютерной экспертизе.

Чего добивается защита и как это фиксируется

Задача защиты — чтобы выводы эксперта, на которых строится обвинение, были проверены и при наличии ошибок исправлены или исключены из доказательств. Реальные варианты: дополнительная экспертиза отвечает на вопросы защиты, повторная даёт иные выводы, заключение признаётся недопустимым, эксперт на допросе уточняет, что вывод вероятностный. Каждый из этих результатов может изменить квалификацию, размер вменяемого ущерба или тяжесть вреда. Гарантировать, что следствие или суд согласятся с защитой, адвокат не может.

Результат фиксируется процессуальными документами: ходатайствами с отметкой о принятии, постановлениями следователя и суда, протоколами допроса эксперта, новыми заключениями. Объём работы и стоимость зависят от числа экспертиз в деле, их сложности, необходимости привлечения специалистов. Услуги специалиста оплачиваются отдельно от работы адвоката. Что входит в работу и как она оплачивается, записывают в письменном соглашении.

Э/почта редакции сайта: ugolovka@адвокаты-по-уголовным-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — не размещаются.