Прослушка переговоров: контроль законности

Запись телефонных разговоров становится допустимым доказательством только при соблюдении нескольких условий. Нужны судебное решение, вынесенное до начала записи, преступление не ниже средней тяжести, соблюдённый срок действия разрешения и правильно оформленная передача фонограмм следователю. Если хотя бы одно звено выпадает, защита вправе ставить вопрос о признании записи недопустимым доказательством по правилам Уголовно-процессуального кодекса РФ. Тогда суд не может положить её в основу приговора.

Прослушивание бывает двух видов. Первый — следственное действие «контроль и запись переговоров» по УПК РФ, которое проводит следователь в уже возбуждённом деле. Второй — оперативно-розыскное мероприятие по Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности», которое оперативники нередко ведут ещё до возбуждения дела. Правила у них разные, и проверку законности защитник начинает с того, чтобы понять, какая из процедур применялась в конкретном деле.

Судебное разрешение на запись: что в нём проверяют

Тайну телефонных переговоров защищает Конституция РФ, и ограничить её можно только на основании судебного решения. В следственном порядке разрешение даёт районный суд по месту расследования или по месту проведения действия. Следователь подаёт ходатайство с согласия руководителя следственного органа. Судья рассматривает его единолично, без участия того, чьи разговоры собираются записывать. Человек о таком решении не знает и узнаёт о нём, как правило, только при ознакомлении с материалами дела.

При изучении постановления судьи защитник смотрит на следующие реквизиты:

• дата вынесения и время начала записи: разговоры, записанные до даты разрешения, оказываются вне его рамок;
• конкретные абонентские номера и лица, в отношении которых дано разрешение;
• категория преступления, указанная в ходатайстве;
• срок, на который выдано разрешение;
• мотивировка: почему без записи переговоров нельзя обойтись.

Верховный Суд РФ в постановлении Пленума 2017 года о рассмотрении ходатайств по статье 165 УПК РФ указал, что судья обязан проверить фактические основания, а не формально согласиться со следователем. Голое перечисление статей без сведений, на чём основано подозрение, — повод для довода о необоснованности разрешения.

От записи разговоров нужно отличать получение сведений о соединениях между абонентами: кто кому звонил, когда, сколько длился вызов, через какие базовые станции шёл сигнал. Это отдельное следственное действие, и на него тоже требуется судебное решение. Детализация часто служит основой для выводов о местонахождении человека, поэтому её законность проверяется по тем же правилам, что и законность самой записи.

Исключение: угроза насилием

Закон допускает запись разговоров потерпевшего или свидетеля по их письменному заявлению, если им или их близким угрожают насилием, вымогательством или иными преступными действиями. В таком случае суд не нужен. Если записывались разговоры обвиняемого с таким лицом, защита проверяет, было ли заявление в действительности, когда оно подано и не использовалась ли эта норма как обход судебного контроля.

Срок разрешения и его продление

Контроль и запись переговоров в рамках расследования устанавливаются на срок до шести месяцев. Действие прекращается постановлением следователя, когда необходимость в нём отпала, и в любом случае не позднее окончания предварительного расследования. Отдельного продления сверх этих пределов закон не предусматривает. Новая запись требует нового обращения в суд с новыми основаниями.

Для оперативного прослушивания по закону об ОРД срок действия судебного постановления также ограничен шестью месяцами и исчисляется в сутках со дня вынесения. Продлить его можно только новым судебным решением на основании свежих материалов. Защитник сопоставляет даты разговоров в стенограммах с датами всех постановлений. Записи, сделанные за пределами разрешённого периода, получены без законного основания.

В неотложных случаях закон об ОРД разрешает начать прослушивание до получения судебного решения, на основании мотивированного постановления руководителя органа. Суд нужно уведомить в течение 24 часов, а решение получить в течение 48 часов. Если решение так и не получено, мероприятие должно быть прекращено. На практике это одна из самых частых зон нарушений: уведомление направлено с опозданием, решения в деле нет, а записи за эти дни всё равно используются.

Права человека, чьи разговоры записывали

Пока запись идёт, человек о ней не знает и защищаться не может. Права появляются позже, когда фонограммы попадают в материалы дела. С этого момента подозреваемый или обвиняемый и его защитник вправе:

• знакомиться с постановлением суда о разрешении записи;
• прослушать фонограмму полностью, а не только стенограмму избранных фрагментов;
• требовать, чтобы на прослушивании присутствовали и давали пояснения;
• заявлять ходатайство о фоноскопической или лингвистической экспертизе;
• оспаривать перевод, если разговоры велись на другом языке.

Фонограмма приобщается к делу целиком как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде. Следователь составляет протокол осмотра и прослушивания, где дословно воспроизводит ту часть, которая, по его мнению, относится к делу. Лица, чьи разговоры записаны, вправе участвовать в этом осмотре. Если следователь отобрал только удобные фрагменты, защита добивается прослушивания всей записи, чтобы показать контекст.

Отдельный вопрос — разговоры с адвокатом. Сведения, которые доверитель сообщает защитнику, составляют адвокатскую тайну по Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Записи таких разговоров не могут служить доказательством обвинения. Если в стенограмме оказались беседы с адвокатом, защита заявляет об этом немедленно.

Где обычно ищут дефекты: процедура передачи записей

Записи оперативного прослушивания становятся доказательством только после передачи следователю по межведомственной инструкции о порядке представления результатов ОРД. Нужны постановление руководителя органа о рассекречивании, постановление о представлении результатов, сопроводительное письмо и сам носитель. Каждое из этих звеньев проверяется отдельно.

Защитник фиксирует каждый найденный дефект письменно. Удобнее всего — заявлением при ознакомлении с материалами по окончании следствия, когда закон прямо разрешает обвиняемому заявлять ходатайства. Устные замечания следователю не оставляют следа в деле. Ходатайство о признании доказательства недопустимым с перечнем нарушений и ссылками на листы дела можно позже повторить на предварительном слушании.

Провокация

Закон об ОРД запрещает оперативникам склонять и подстрекать к совершению преступлений. Если по записям видно, что собеседник, работавший на оперативное подразделение, настойчиво уговаривал обвиняемого, предлагал деньги или сам выстраивал схему, это довод о провокации. Тогда недопустимыми могут оказаться все полученные таким способом доказательства.

Порядок обжалования разрешения и результатов записи

Постановление судьи о разрешении записи можно обжаловать в апелляционном порядке. Срок апелляции на промежуточные судебные решения по УПК РФ составляет 15 суток. Но человек узнаёт о постановлении спустя месяцы, поэтому срок исчисляется с момента, когда он получил копию или ознакомился с решением. При пропуске заявляется ходатайство о восстановлении срока с объяснением причин.

Действия оперативников закон об ОРД разрешает обжаловать вышестоящему органу, прокурору или в суд. Прокуратура осуществляет надзор за исполнением этого закона. Жалоба прокурору полезна, когда нужно получить проверку соблюдения сроков уведомления суда и законности рассекречивания.

Внутри уголовного дела главный инструмент — ходатайство об исключении доказательства. Его заявляют следователю, затем на предварительном слушании, затем в судебном заседании. Если суд первой инстанции отказал, довод включают в апелляционную жалобу на приговор. Апелляционный суд проверяет допустимость доказательств самостоятельно.

Последствия незаконной прослушки для обвинения

Доказательства, полученные с нарушением УПК РФ, недопустимы, не имеют юридической силы и не могут использоваться для доказывания обстоятельств дела. Исключение фонограммы тянет за собой производные доказательства: протокол её осмотра, стенограмму, заключение эксперта по этой записи. Протокол допроса, где обвиняемому предъявляли запись, тоже может утратить значение в той части, где ответы зависят от содержания записи.

Сколько весит такое исключение, зависит от того, что ещё есть в деле. Если обвинение держится почти только на записях разговоров, их потеря может разрушить его основу. Это типично для дел о взятках, мошенничестве и сбыте запрещённых веществ, где именно разговоры показывают умысел. Если же записи лишь дополняют показания свидетелей и документы, исключение ослабляет позицию обвинения, но не снимает его.

Незаконное нарушение тайны переговоров может само по себе быть преступлением, предусмотренным Уголовным кодексом РФ. Кроме того, при прекращении дела по реабилитирующему основанию у человека появляется право на возмещение вреда по главе 18 УПК РФ.

Чем завершается проверка законности

Итог работы защитника по записям переговоров — письменная позиция, приобщённая к делу. В ней перечислены дефекты, листы дела, на которых они видны, и требование исключить конкретные доказательства. Такой документ нужен, даже если следователь откажет. Отказ фиксируется постановлением, его можно обжаловать, а довод переходит в суд.

Типовая последовательность работы с прослушкой выглядит так:

1. Выписать из материалов все постановления о прослушивании, рассекречивании и передаче.
2. Сверить даты разговоров с периодами действия разрешений.
3. Прослушать фонограммы полностью и сравнить их со стенограммами.
4. Заявить ходатайство о фоноскопической экспертизе, если принадлежность голоса или целостность записи вызывает сомнения.
5. Подготовить ходатайство об исключении доказательств и повторять его на каждой стадии.

Выбирая защитника для дела с прослушкой, стоит спросить, работал ли он с оспариванием результатов ОРД, понимает ли разницу между следственным и оперативным прослушиванием и как планирует строить проверку. Статус адвоката проверяется по реестру Минюста и сведениям адвокатской палаты региона.

Электронная почта редакции сайта: ugolovka@адвокаты-по-уголовным-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — не размещаются.