Незаявленные ходатайства: потери защиты
Ходатайство — основной инструмент, которым защита влияет на собирание доказательств по уголовному делу. Через него требуют назначить экспертизу, допросить свидетеля, исключить недопустимое доказательство, провести очную ставку, приобщить документы. Если ходатайства не заявлены вовремя, следствие собирает дело в одну сторону, а суд затем оценивает то, что есть. Часть упущенного можно восполнить позже, но некоторые возможности теряются безвозвратно: следы исчезают, свидетели уезжают, образцы для экспертизы утрачиваются.
Короткий ответ на вопрос «что делать, если защита молчала всё следствие» такой: провести ревизию дела, составить перечень необходимых ходатайств и заявить их на ближайшей доступной стадии. Ниже разобрано, какие ходатайства пропускают чаще всего, чем это оборачивается, на каком этапе их ещё можно подать и как зафиксировать отказ следователя или суда.
Какие ходатайства защита упускает чаще всего
Обвиняемый и защитник вправе заявлять ходатайства в любой момент производства по делу. Это общее правило УПК РФ. Проблема в том, что многие воспринимают следствие как процесс, в котором от них ничего не зависит, и ждут суда. А в суде выясняется, что доказательства защиты в деле отсутствуют.
Типичные пропуски выглядят так:
- не заявлено ходатайство о назначении экспертизы или о постановке дополнительных вопросов эксперту при ознакомлении с постановлением о её назначении;
- не заявлен отвод эксперту или экспертному учреждению, хотя основания были;
- не заявлено ходатайство о повторной экспертизе после получения спорного заключения;
- не заявлено о допросе свидетелей защиты, которые могли подтвердить алиби или иную версию;
- не заявлено об очной ставке с лицом, давшим противоречивые показания;
- не заявлено об истребовании записей камер, детализации звонков, банковских выписок;
- не заявлено о признании доказательства недопустимым.
Каждый из этих пропусков по отдельности может показаться мелочью. Вместе они дают дело, в котором есть только версия обвинения.
Типовая ситуация: алиби, которое не проверили
Обвиняемый с первого допроса говорит, что в момент преступления находился в другом районе, в кафе с коллегой, и расплачивался банковской картой. Защитник по назначению фиксирует это в протоколе, но ходатайств не заявляет. Через восемь месяцев, на стадии суда, новый защитник просит истребовать запись камер кафе и выписку по карте. Записи давно перезаписаны, коллега уволился и уехал. Выписка по карте сохранилась, но без записи камер обвинение утверждает, что картой мог расплатиться кто угодно.
Как такие ситуации обычно разрешаются: суд допрашивает тех свидетелей, которых удалось найти, и оценивает выписку в совокупности с другими доказательствами. Доказать алиби в таком положении намного труднее, чем если бы ходатайство об изъятии записи заявили в первую неделю расследования.
Почему молчание защиты дорого обходится
Первое последствие — утрата доказательств. Записи камер видеонаблюдения во многих организациях хранятся несколько недель. Детализацию соединений операторы связи предоставляют за ограниченный период. Образцы для сравнительного исследования со временем теряют пригодность. Если ходатайство об их истребовании заявлено через год, истребовать уже нечего.
Второе — закрепление позиции обвинения. Следователь, к которому не поступает ходатайств, строит дело на тех экспертизах и показаниях, которые сам счёл нужными. Суду проще согласиться с выводами, против которых не было возражений на следствии. Довод «а почему вы раньше не заявляли» звучит в процессе нередко, хотя формально права на ходатайство в суде он не лишает.
Третье — потеря процессуальных шансов на предварительном слушании. Именно там можно исключить недопустимые доказательства до начала рассмотрения дела по существу. Если ходатайство о проведении предварительного слушания не заявлено в установленный срок, эта возможность пропадает, и вопрос о допустимости решается уже вместе с приговором.
Экспертиза как главный пропуск
При назначении экспертизы УПК РФ даёт подозреваемому, обвиняемому и защитнику право ознакомиться с постановлением, заявить отвод эксперту, ходатайствовать о производстве экспертизы в другом учреждении, о постановке дополнительных вопросов, о привлечении указанных ими экспертов, присутствовать при производстве экспертизы с разрешения следователя. Часто с постановлением знакомят уже после того, как экспертиза проведена. Это нарушение, и его нужно отмечать письменно. Но если и после ознакомления защита промолчала, следствию легко сказать, что возражений не было.
Как восполнить упущенное сейчас
Если следствие ещё не окончено, всё упущенное можно заявить немедленно. Следователь обязан рассмотреть ходатайство сразу после заявления, а если это невозможно — не позднее трёх суток. Результат оформляется постановлением, копию которого вправе получить заявитель. УПК РФ прямо запрещает отказывать в допросе свидетелей, производстве экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствует сторона, имеют значение для дела.
Если следствие окончено, важнейший момент — ознакомление с материалами дела. По его окончании следователь выясняет, какие ходатайства есть у обвиняемого и защитника. Здесь можно заявить о дополнительных следственных действиях, о прекращении дела, о рассмотрении дела судом присяжных или в особом порядке, о проведении предварительного слушания. Это последняя точка, где защита влияет на содержание дела до суда.
Если дело уже в суде, ходатайства заявляют на предварительном слушании или в ходе судебного следствия. Суд обязан рассмотреть каждое и вынести решение. Отдельное правило касается свидетелей и специалистов, которых сторона привела сама: суд не вправе отказать в их допросе, если они явились в заседание.
В апелляции возможности сужаются. Новые доказательства апелляционный суд принимает, если сторона обоснует, почему не могла представить их в суде первой инстанции по причинам, от неё не зависящим. Поэтому откладывать ходатайства «до апелляции» как тактический ход опасно: суд может их не принять.
| Стадия | Что ещё можно заявить | На что обратить внимание |
|---|---|---|
| Предварительное следствие | Экспертизы, допросы, очные ставки, истребование документов, отводы | Ответ следователя не позднее трёх суток, получить копию постановления |
| Ознакомление с материалами дела | Дополнительные следственные действия, предварительное слушание, форма судопроизводства | Ходатайства заносятся в протокол ознакомления |
| Предварительное слушание | Исключение доказательств, возвращение дела прокурору, вызов свидетелей | Ходатайство о слушании заявляют в ограниченный срок |
| Судебное следствие | Допрос свидетелей и специалистов, экспертизы, приобщение документов | Явившихся по инициативе стороны свидетелей суд обязан допросить |
| Апелляция | Исследование новых доказательств, повторный допрос | Нужно объяснить, почему доказательства не представлены ранее |
Как выглядит правильная работа с ходатайствами
Хорошая защита ведёт дело параллельно со следствием. После каждого следственного действия защитник оценивает, что изменилось и что нужно заявить. Ходатайства пишутся письменно, с обоснованием: какое обстоятельство нужно установить, почему оно имеет значение, каким способом его можно установить.
Хорошее ходатайство отличается конкретностью. Не «прошу провести экспертизу», а «прошу назначить почерковедческую экспертизу подписи в договоре от такой-то даты, поставить эксперту такие-то вопросы, поручить её такому-то учреждению, поскольку от вывода зависит, подписывал ли обвиняемый документ». Чем точнее формулировка, тем труднее отказать без мотивов.
Ходатайства, привязанные к сроку
Некоторые ходатайства имеют смысл только в определённый момент. Ходатайство о проведении предварительного слушания закон связывает с ознакомлением с делом или с коротким сроком после получения копии обвинительного заключения. Ходатайство о рассмотрении дела присяжными также заявляется на стадии ознакомления. Замечания на протокол судебного заседания подаются в течение нескольких суток после ознакомления. Пропуск этих точек не исправить простым повторным заявлением.
Как зафиксировать необоснованный отказ
Отказ в ходатайстве сам по себе не нарушение. Нарушением становится отказ без мотивов, отказ в действиях, которые имеют значение для дела, или нерассмотрение ходатайства вообще. Все эти случаи нужно закреплять документально.
Что сохранить:
- копию ходатайства с отметкой о принятии или доказательством отправки;
- постановление следователя об отказе или полном либо частичном удовлетворении;
- протокол ознакомления с материалами дела, где отражены заявленные ходатайства;
- протокол и аудиозапись судебного заседания с ходатайством и решением суда.
Постановление следователя об отказе обжалуют руководителю следственного органа, прокурору или в суд. В суде необоснованный отказ становится доводом апелляционной жалобы: незаполненные пробелы в доказательствах и ограничение права на защиту относятся к существенным нарушениям, если могли повлиять на исход дела. Повторное заявление того же ходатайства на следующей стадии допустимо и часто полезно, особенно если появились новые обстоятельства.
Если в экспертизе отказали, у защиты остаётся запасной инструмент. Закон об адвокатской деятельности и УПК РФ позволяют защитнику привлекать специалиста. Его письменное заключение о недостатках экспертизы приобщают к делу через ходатайство, а самого специалиста приводят в суд для допроса. Такое заключение не заменяет экспертизу, но даёт суду основания усомниться в выводах эксперта обвинения и назначить повторное исследование.
Как построить план ходатайств на будущее
Чтобы не повторить ошибку, защитнику и подзащитному стоит составить общий план. Он строится от фабулы обвинения: какие обстоятельства обвинение считает доказанными, на каких доказательствах это основано, что может их опровергнуть.
Удобный порядок работы:
- Выписать все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по вашей статье.
- Напротив каждого указать доказательства обвинения.
- Отметить слабые места: противоречия, отсутствие экспертиз, сомнительную процедуру.
- Для каждого слабого места сформулировать ходатайство.
- Определить, на какой стадии его выгоднее заявить, и не упустить срок.
Подзащитный тоже может заявлять ходатайства лично. Это полезно, если защитник медлит, но лучше согласовывать тексты, чтобы позиция была единой.
Что даёт своевременно заявленное ходатайство
Результат работы виден в материалах дела: в нём есть ходатайства защиты, постановления по ним, проведённые по инициативе защиты экспертизы и допросы. Даже если часть ходатайств отклонена, отказы зафиксированы и становятся основанием для обжалования.
Своевременно заявленное ходатайство не гарантирует исхода дела. Но оно переводит спор из плоскости «суд поверил обвинению» в плоскость «суд обязан оценить доводы обеих сторон». А без этого полноценная защита невозможна.
При выборе адвоката полезно спросить, как он планирует работу с ходатайствами на стадии следствия и какие ходатайства считает обязательными по вашей статье.
Электронная почта редакции сайта: ugolovka@адвокаты-по-уголовным-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — не размещаются.