Защитник при обыске и выемке

Присутствовать на обыске могут защитник и адвокат хозяина помещения, где идёт обыск. Данное право прописано в Уголовно-процессуальном кодексе. Ждать адвоката следователь не должен, так что звонить ему надо немедленно, едва в дверь пришли с постановлением. Пока защитник едет, важно спокойно прочитать постановление, ничего не подписывать без прочтения и следить, чтобы каждое изъятие попадало в протокол.

Обыск — одно из самых жёстких следственных действий. Сотрудники входят в жилище или офис, вскрывают шкафы, забирают технику и документы. Для человека это шок, и в таком состоянии легко допустить ошибку: дать объяснения, подписать протокол с пропусками, отдать пароли от телефона без необходимости. Результаты обыска потом становятся вещественными доказательствами, и спорить с ними трудно, если нарушения не были зафиксированы на месте.

На этой странице разобрано, чем обыск отличается от выемки, на каком основании он проводится, что проверять в ходе обыска и какие нарушения могут повлечь исключение доказательств.

Обыск, выемка и осмотр: в чём разница

Эти следственные действия часто путают, хотя их основания и порядок различаются. Знать разницу полезно, чтобы понимать, что именно следователь вправе делать в конкретный момент.

Особняком находится выемка бумаг, составляющих тайну, которую охраняет закон, к примеру банковскую. Для неё тоже требуется судебное решение. Для офиса организации, который жилищем не считается, судебное решение на обыск и выемку не требуется, достаточно постановления следователя.

Выемка у банка, оператора связи или другой организации проводится без присутствия самого подозреваемого. Защита зачастую узнаёт о ней только при чтении материалов дела. В этом случае проверяют, было ли судебное решение, если документы содержат охраняемую тайну, и соответствует ли изъятое тому, что указано в постановлении.

Подмена одного действия другим — частая проблема. Иногда сотрудники проводят «осмотр» с согласия хозяина, а по факту ищут и изымают всё подряд. Такое согласие лучше не давать до разговора с защитником.

Основание: следовательское постановление и судебное решение

Основанием для обыска служит постановление следователя. Если речь идёт о жилище, нужно судебное решение. Перед обыском следователь должен показать постановление, а если обыскивают жилище, то и судебное решение.

Закон допускает исключение. Когда дело не терпит промедления, жилище разрешено обыскать по постановлению следователя, не дожидаясь судебного решения. После этого в течение трёх суток следователь извещает судью и прокурора, а суд оценивает законность состоявшегося обыска. Признав обыск незаконным, суд исключает добытые при нём доказательства как недопустимые.

Что проверить в постановлении

• кем вынесено постановление и по какому уголовному делу;
• адрес помещения: совпадает ли он точно с тем, где проводится обыск;
• что именно ищут: перечень предметов и документов;
• дата постановления и решения суда, если обыск в жилище.

Несовпадение адреса из постановления с фактическим местом — существенное нарушение. Его нужно сразу отметить и потребовать внести в протокол. Копию постановления можно сфотографировать или переписать данные, это право участников обыска.

Обыскать адвоката можно лишь на основании судебного решения, при этом должен присутствовать представитель адвокатской палаты. Предметы и документы, составляющие адвокатскую тайну, изымать нельзя, если они не являются орудиями преступления или не изъяты из оборота.

Первые минуты: что делать и как держаться, пока защитник не приехал

Как правило, обыск начинают ранним утром. В дверь звонят, представляются, предъявляют постановление. С этого момента важно действовать спокойно и последовательно.

1. Попросите предъявить служебные удостоверения и постановление, прочитайте его полностью.
2. Заявите, что приглашаете адвоката, и сразу ему позвоните. Следователь не вправе запретить этот звонок, хотя и не обязан ждать.
3. Не препятствуйте обыску физически: это создаст новые проблемы.
4. Следите за тем, как идёт обыск, и по мере возможности находитесь возле людей, осматривающих комнаты.
5. По существу дела ничего не поясняйте, опираясь на статью 51 Конституции.

До начала обыска следователь предлагает добровольно передать предметы и документы, названные в постановлении. При добровольной выдаче и отсутствии риска сокрытия следователь может обойтись без обыска. Решение о добровольной выдаче стоит принимать с защитником: выдача одного предмета не исключает поиска других.

Обыск в офисе компании

В офисе обыск проходит иначе, чем в квартире. Сотрудников обычно собирают в одном помещении и просят не пользоваться телефонами. Руководитель или назначенное им лицо должно присутствовать при обыске от имени организации. Заранее стоит определить, кто в компании отвечает за взаимодействие со следователем и кто вызывает адвоката. Сотрудники не обязаны давать объяснения на месте, а допросить их как свидетелей можно только по правилам допроса, с правом явиться с адвокатом.

Бухгалтерия, серверная и архив чаще всего становятся основными точками обыска. Если из офиса изымают оригиналы первичных документов, защитник добивается, чтобы их перечень был подробным, а для текущей работы компании были сняты копии.

Если владелец отказывается открыть запертые помещения и хранилища, следователь вправе вскрыть их. Портить имущество при обыске можно лишь тогда, когда без этого не обойтись. Излишнее повреждение имущества заносится в замечания к протоколу.

Понятые, специалисты и порядок изъятия

При обыске, по общему правилу, участвуют понятые, не менее двух. Это незаинтересованные лица, которые удостоверяют ход и результаты действия. Понятыми не могут быть сотрудники органов, проводящих расследование, и лица, заинтересованные в деле.

Понятые должны присутствовать постоянно, а не подписывать протокол в конце. Продолжение обыска после того, как понятой покинул помещение, является нарушением. Если понятых привезли сами сотрудники и они явно связаны с ними, это тоже стоит зафиксировать.

Как изымают предметы

Всё изъятое предъявляется понятым и другим присутствующим, упаковывается и опечатывается на месте обыска. Упаковка подписывается понятыми и участниками. В протоколе указывается количество, индивидуальные признаки, место обнаружения.

Проверьте, что каждый предмет описан однозначно. Формулировка «документы в количестве пачки» не позволяет потом понять, что изъяли. Деньги описываются с номиналом и, по возможности, номерами купюр. Телефоны и компьютеры — с моделью, серийным номером, цветом.

Предметы, обнаруженные «внезапно» и не принадлежащие владельцу, нужно сразу отметить в замечаниях. Если есть подозрение, что предмет подбросили, защитник просит провести дактилоскопическую или иную экспертизу упаковки и самого предмета.

Электронные носители и переписка

Изъятие телефонов, компьютеров и флешек стало стандартом почти любого обыска. Для них в УПК есть специальные правила. Изъятие электронных носителей происходит при участии специалиста. Если ходатайствует законный владелец или обладатель информации, специалист переносит данные на иной носитель и отдаёт его владельцу. Копировать данные нельзя, когда это способно помешать расследованию.

Для организации это особенно важно: без копии бухгалтерии и переписки компания может остановиться. О копировании следует ходатайствовать прямо в ходе обыска и добиваться, чтобы это записали в протокол.

Отдельный вопрос — пароли. Закон не обязывает называть пароль к телефону или компьютеру. Преступлением не считается то, что человек не назвал пароль. Однако устройство всё равно направят на экспертизу. Открывать ли доступ, решают вместе с защитником, исходя из того, что хранится на устройстве, и из линии защиты по делу.

Протокол обыска и замечания

Составляют протокол обыска прямо на месте. В нём указываются место и время, участники, ход обыска, обнаруженные и изъятые предметы с указанием места обнаружения, а также заявления участников. Экземпляр протокола передают тому, у кого искали, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Прежде чем подписывать протокол, прочтите его от начала до конца. Пропуски и искажения в тексте исправляются через внесение замечаний. Просто не подписать, не оставив замечаний, бесполезно: в протоколе появится лишь отметка об отказе, а его мотивы туда не попадут.

Типичные замечания к протоколу:

• обыск начался до предъявления постановления или до прихода понятых;
• понятые отлучались из помещения во время обыска;
• изъятые предметы не упаковали и не опечатали сразу же;
• описание предметов неполное, не указаны серийные номера;
• отказано в звонке адвокату или в его допуске после прибытия;
• не удовлетворено ходатайство о копировании электронной информации.

Если в обыске участвовал защитник, он сам вносит замечания. Если адвокат не успел приехать, замечания можно внести самостоятельно, а позже защитник направит письменное заявление следователю.

Нарушения процедуры, которые влияют на доказательства

Нарушение УПК РФ при получении доказательств делает их недопустимыми, и обвинение на них строить нельзя. На практике суд признаёт недопустимыми результаты обыска не при любой ошибке, а при существенных нарушениях, которые ставят под сомнение достоверность изъятого.

Нарушения, которые защита обычно ставит под сомнение:

• обыск в жилище, проведённый без решения суда и без дальнейшей судебной проверки;
• отсутствие понятых или их фактическое отсутствие в помещении в ходе обыска;
• несоответствие адреса или помещения указанному в постановлении;
• изъятые предметы не упакованы, не опечатаны, описание не совпадает с тем, что потом оказалось в деле;
• изъятие вещей, не имеющих отношения к делу, прежде всего бумаг, содержащих адвокатскую тайну.

Обжаловать обыск можно в разных формах. Обыск в жилище, проведённый в неотложном порядке, суд проверяет по уведомлению следователя, и защитник вправе участвовать в этом заседании. Жалобу на действия следователя вправе принять руководитель следственного органа, прокурор, а также суд в рамках судебного контроля. Недопустимость доказательств можно оспаривать и на более поздней стадии, в суде первой инстанции, когда дело разбирают по существу.

Изъятое имущество, не признанное вещественным доказательством, подлежит возврату. Защитник заявляет ходатайство о возврате техники и документов, без которых нельзя ни работать, ни обеспечивать семью. Если следствие удерживает вещи без оснований, отказ обжалуется.

В первые дни после обыска полезно составить собственный перечень того, что изъяли, и сверить его с копией протокола. Расхождения нужно сразу сообщить защитнику, пока события свежи в памяти. Стоит также записать, кто из сотрудников что делал и в каких комнатах, были ли понятые на месте. Такие записи пригодятся, если законность обыска станут проверять в суде.

Э/почта редакции сайта: ugolovka@адвокаты-по-уголовным-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — не размещаются.