Повторные дела

Адвокат при повторных делах и рецидиве нужен человеку, у которого уже есть судимость и которому предъявлено новое обвинение. В такой ситуации прошлое влияет на всё: на меру пресечения, на нижнюю границу наказания, на вид колонии, на возможность условного осуждения. Но влияние это не автоматическое. Судимость может быть погашена, не учитываться при рецидиве, а наказание при рецидиве закон позволяет снизить при наличии смягчающих обстоятельств. Задача защитника — проверить каждую прежнюю судимость и не дать суду учесть то, что учитывать нельзя.

Ниже разобрано, что такое рецидив по закону, какие судимости не считаются, как прошлое влияет на наказание и режим, какие ошибки обычно допускает обвинение при подсчёте судимостей и по каким признакам выбрать защитника для такого дела. Сайт объясняет критерии выбора и не продаёт места в списках.

Рецидив, опасный и особо опасный рецидив по УК РФ

Рецидив определён в статье 18 УК РФ. Это совершение умышленного преступления лицом, которое имеет судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Если хотя бы одно из преступлений неосторожное, рецидива нет.

Закон различает три вида рецидива. Обычный рецидив возникает при любом новом умышленном преступлении при наличии непогашенной судимости за умышленное. Опасный рецидив связан с повторным совершением тяжких преступлений или с неоднократными осуждениями к реальному лишению свободы. Особо опасный рецидив признаётся, когда новое тяжкое или особо тяжкое преступление совершено лицом, которое ранее неоднократно осуждалось к реальному лишению свободы за тяжкие или особо тяжкие преступления.

Вид рецидива определяет:

• нижнюю границу наказания по правилам статьи 68 УК РФ;
• вид исправительного учреждения: при особо опасном рецидиве назначается колония особого режима;
• возможность условного осуждения, которое при опасном и особо опасном рецидиве не применяется;
• порядок условно-досрочного освобождения, для которого при рецидиве требуется отбыть большую часть срока.

Раньше в УК РФ существовал признак неоднократности преступлений как квалифицирующий. Он был исключён, и сегодня повторность сама по себе не превращает простое преступление в квалифицированное, кроме случаев, прямо предусмотренных отдельными статьями.

Какие судимости не учитываются при рецидиве

Это первое, что проверяет защита. Статья 18 УК РФ прямо перечисляет судимости, которые не образуют рецидива. Их не учитывают:

1. Судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.
2. Судимости за преступления, совершённые до достижения восемнадцати лет.
3. Судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным или по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
4. Судимости, снятые или погашенные в установленном порядке.

Погашение судимости регулирует статья 86 УК РФ. Сроки зависят от вида наказания и категории преступления. Сравнение основных сроков показано в таблице.

Сроки погашения определяются законом, действовавшим на момент совершения прежнего преступления, если новый закон ухудшает положение. Эту деталь часто упускают и следователи, и защитники. Если человек был осуждён за тяжкое преступление по старой редакции, срок погашения считается по старым правилам. При условно-досрочном освобождении срок погашения исчисляется от фактического дня освобождения.

Как следствие и суд подходят к обвиняемому с прошлым

Наличие судимости меняет отношение следствия. Человек с прошлым быстрее попадает в круг подозреваемых, его показаниям верят меньше, а ходатайство о заключении под стражу следователь заявляет почти автоматически. Суд при избрании меры пресечения учитывает судимость как одно из обстоятельств, указывающих на возможность продолжить преступную деятельность.

Типовые ошибки обвинения при работе с судимостями:

• в обвинительное заключение включают погашенную судимость или судимость за преступление небольшой тяжести как образующую рецидив;
• неправильно определяют вид рецидива, считая опасным то, что является обычным;
• не учитывают, что прежнее условное осуждение не отменялось;
• ошибаются в датах освобождения и, как следствие, в сроках погашения;
• не проверяют, не изменилась ли категория прежнего преступления по закону, имеющему обратную силу.

Каждая такая ошибка влияет на приговор. Неверно определённый вид рецидива меняет вид колонии и лишает возможности условного осуждения. Защитник запрашивает копии всех прежних приговоров, справки об освобождении и сверяет их с данными ИЦ МВД.

Отдельная группа повторных дел связана с административным надзором. После освобождения лиц с опасным или особо опасным рецидивом и ряда других категорий суд устанавливает надзор по Федеральному закону «Об административном надзоре за лицами, освобождёнными из мест лишения свободы». Человек обязан являться на регистрацию, соблюдать запреты на выезд и пребывание вне дома ночью. Неоднократное несоблюдение ограничений может повлечь новое уголовное дело. Защитник проверяет, законно ли был установлен надзор, правильно ли оформлены административные протоколы, на которых строится обвинение, и были ли у поднадзорного уважительные причины, например работа в ночную смену или лечение.

Наказание при рецидиве: правило трети и выход за его пределы

Статья 68 УК РФ устанавливает, что при любом виде рецидива срок наказания не может быть менее одной трети максимального срока самого строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй. Например, если санкция предусматривает до шести лет лишения свободы, при рецидиве суд не может назначить меньше двух лет.

Но у этого правила есть исключения, которые защита использует активно.

Наличие смягчающих обстоятельств

Если по делу установлены смягчающие обстоятельства из статьи 61 УК РФ, суд вправе назначить наказание менее одной трети максимального срока, но в пределах санкции статьи. К таким обстоятельствам относятся явка с повинной, активное способствование раскрытию, добровольное возмещение вреда, наличие малолетних детей, состояние здоровья.

Исключительные обстоятельства

При наличии исключительных обстоятельств суд может применить статью 64 УК РФ и назначить наказание ниже низшего предела санкции или более мягкий вид наказания. Это возможно и при рецидиве, хотя суды делают это осторожно.

Рецидив признаётся отягчающим обстоятельством по статье 63 УК РФ. Поэтому при рецидиве нельзя применить правила о смягчении наказания, которые требуют отсутствия отягчающих обстоятельств. Защита учитывает это при выборе тактики. Например, льгота о сокращении максимального срока за явку с повинной и активное способствование раскрытию, предусмотренная частью первой статьи 62 УК РФ, при рецидиве не действует, но сами эти обстоятельства остаются смягчающими.

Совокупность приговоров и неотбытая часть наказания

Если новое преступление совершено в период условного осуждения или условно-досрочного освобождения, суд решает вопрос об отмене условного осуждения или УДО. Последствия различаются в зависимости от категории нового преступления. При совершении умышленного преступления небольшой или средней тяжести в испытательный срок вопрос об отмене условного осуждения решается судом, а не наступает автоматически. При совершении тяжкого или особо тяжкого преступления условное осуждение отменяется.

Окончательное наказание назначается по совокупности приговоров по правилам статьи 70 УК РФ: к наказанию по новому приговору полностью или частично присоединяется неотбытая часть прежнего. Защитник проверяет, правильно ли подсчитан неотбытый срок, учтено ли время содержания под стражей, не истёк ли испытательный срок до совершения нового деяния.

Если новое преступление совершено до вынесения приговора по прежнему делу, применяются правила совокупности преступлений по статье 69 УК РФ. Ошибка в выборе между этими правилами влечёт отмену приговора в апелляции.

Ещё одна деталь касается зачёта времени содержания под стражей. Статья 72 УК РФ устанавливает разные коэффициенты в зависимости от вида колонии. При строгом и особом режиме, которые типичны для дел с рецидивом, день в изоляторе засчитывается как один день лишения свободы, тогда как при общем режиме он засчитывается в повышенном размере. Поэтому вид рецидива влияет и на то, сколько реально останется отбыть после приговора.

Ошибки защиты и обвиняемого в деле с прежней судимостью

Обвиняемый с прошлым опытом осуждения часто уверен, что знает систему. Это порождает свои ошибки. Типовая ситуация: человек соглашается на особый порядок, полагая, что так получит минимальный срок, но не учитывает, что правило трети при рецидиве всё равно действует, и не обсуждает с защитником смягчающие обстоятельства.

Чего стоит избегать:

• полагаться на собственный подсчёт сроков погашения без запроса документов;
• скрывать от защитника прежние судимости, рассчитывая, что следствие их не найдёт;
• отказываться от сбора характеристик, справок о здоровье и сведений о семье;
• игнорировать возможность возмещения ущерба до суда;
• считать явку с повинной бесполезной при наличии судимости.

Защитнику нельзя ограничиваться проверкой нового обвинения. Он должен изучить прежние приговоры, документы об освобождении, постановления об УДО и о снятии судимости. Иногда выясняется, что прежний приговор можно пересмотреть в связи с изменением закона, и это меняет вид рецидива по новому делу.

Как выбрать защитника для дела с рецидивом

Для такого дела важен опыт работы с нормами Общей части УК РФ о назначении наказания. Адвокат должен уверенно считать сроки погашения, применять правила о совокупности, знать практику Верховного Суда РФ по назначению наказания при рецидиве. Пленум Верховного Суда РФ о практике назначения уголовного наказания разбирает эти вопросы подробно.

Вопросы, которые стоит задать кандидату:

1. Как он проверит, образуют ли прежние судимости рецидив.
2. Какие смягчающие обстоятельства он видит и как будет их подтверждать.
3. Есть ли смысл ходатайствовать о пересмотре прежнего приговора.
4. Как изменится вид колонии в зависимости от вида рецидива.
5. Стоит ли рассматривать особый порядок или досудебное соглашение в этом деле.

Статус адвоката проверяется в реестре адвокатов Минюста России и через адвокатскую палату субъекта. Соглашение заключается письменно с описанием стадий работы. Если кандидат уверяет, что прошлые судимости «не помешают» без изучения документов, или обещает конкретный срок наказания, такой разговор стоит прекратить: адвокат не вправе обещать исход дела.

Электронная почта редакции сайта: ugolovka@адвокаты-по-уголовным-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — не размещаются.